第三節秦漢的刑罰制度秦漢的刑罰制度，有死刑、族刑、肉刑、笞刑、徒刑、籍沒、遷刑和徙邊、罰金等不同的處分。
死刑死刑即剝奪生存權。見于史籍和地下出土簡冊的秦漢時代死刑名稱有梟首、腰斬、棄市、磔、車裂、鑿顛、抽脅、鑊烹、囊撲、具五刑、定殺等。後來梟首、腰斬、棄市成為三種固定的常刑。
梟首，“梟謂斬其首而懸之也”①，即殺頭示眾。如《漢書·高帝紀》：“梟故塞王欣頭于櫟陽市。”《漢書·竇武傳》：“梟首洛陽都亭。”
腰斬，“斫頭曰斬，斫腰曰腰斬。”②《史記·商君列傳》稱秦法“不告奸者腰斬”。腰斬之罪，次于梟首。《漢書·武帝紀》：“丞相屈氂下獄腰斬，妻子梟首。”因為劉屈氂的妻子作巫蠱，是主犯，劉屈氂同坐，故腰斬。磔，“謂裂其肢體而殺之”③。秦簡《法律答問》：“甲謀遣乙盜殺人，受分十錢，問乙高未盈六尺，甲何論？當磔。”《史記·李斯列傳》載：“十公主矺死于杜。”矺就是磔。漢初也還用磔刑，至漢景帝中元二年（公元前148 年）始廢，為棄市所代替④。
棄市，“市死曰棄市，市眾所聚，言與眾人共棄之也”⑤。秦簡《法律答問》有兩處提到棄市：“士伍甲無子，其弟子以為後，與同居，而擅殺之，當棄市。”又：“同母異父相與奸，何論？棄市。”漢律盜高廟座前玉環者，“當棄市”⑥。另外還有《鑄錢偽黃金棄市律》等⑦。
族刑族刑實際上是死刑的擴大化，是把家屬的連帶責任強調到極端的一種最慘重的刑罰。它的施刑對象一般為重大政治犯罪。關于族刑的范圍，見于史籍記載的有“七族”①與“九族”②等說法，但“夷三族”為法定常刑。漢初“有夷三族之令。令曰：‘當三族者，皆先黥，劓，斬左右止，笞殺之，梟其首，菹其骨肉于市。其誹謗詈詛者，又先斷舌。’故謂之具五刑。彭越、韓信之屬皆受此誅”。③夷三族的施刑對象為犯有謀反罪的人，如李斯、趙高、韓信、彭越、新垣平等。有材料證明，夷三族亦稱夷宗族，而夷宗族是指從① 《漢書·陳湯傳》顏師古注。
② 《釋名·釋喪制》。
③ 《史記·李斯列傳·索隱》。
④ 見《漢書·景簾紀》。
⑤ 《釋名·釋喪制》。
⑥ 見《漢書·張釋之傳》。
⑦ 《漢書·景帝紀》。
① 《漢書·鄒陽傳》。
② 《後漢書·寒朗傳》。
③ 《漢書·刑法志》。
主犯上溯三世至祖父、下延三世及孫的男性世系親屬集團④。
漢代與“夷三族之令，相並列的還有：“律，大逆無道，父母妻子同產無少長皆棄市”。⑤父母妻子同產皆棄市亦稱“族”、“族家，⑥，其施刑對象為犯有非謀反的大逆無道罪的人，如晁錯、郭解、劉屈氂、李陵、楊惲等。宣帝以後，針對主犯家屬的死刑常為徙邊刑所代替⑦。
肉刑古代所說的肉刑是指對犯人切斷其肢體或割裂其肌膚之刑。肉刑起源于原始社會後期的同態複仇法，夏商周成為法定的常刑，秦及漢初沿而不革，漢文帝十三年（公元前167 年）下令廢除。肉刑分為黥、剿、刖、宮四種。黥，即刻面額等處，以墨涅之，故亦稱墨刑。秦簡《法律答問》：“擅殺子，黥為城旦舂。”“毆大父母，黥為城旦舂。”英布因犯法受黥刑，後即以黥布為名。黥刑在秦及漢初的肉刑中屬較輕的刑罰，可以作為主刑單獨使用，也可與其它刑罰（徒刑）結合使用。漢文帝時廢肉刑，當黥者髡鉗城旦舂①。
劓，即割鼻刑。秦簡《法律答問》：“不盈五人，盜過六百六十錢，黥劓以為城旦；不盈六百六十錢到二百廿錢，黥為城旦。”可見劓刑同黥刑一起作為徒刑的附加刑使用的。漢文帝時廢，當劓者笞三百，景帝前元元年（公元前156 年）減為二百，中元六年（公元前144 年）又減為一百②。
刖，即斷足，古代或稱“臏”，或稱“刖”，或稱“腓”。刖刑又分為刖左趾（即足）和刖右趾，刖左趾為輕。秦簡《法律答問》：“五人盜，贓一錢以上，斬左止，又黥以為城旦。”文帝時廢，當刖右趾者改棄市，當刖左趾者笞五百。景帝時又改笞五百為三百，後又減為二百③。
宮刑，亦稱腐刑，男子割其勢，女子幽閉。漢代又稱宮刑為下蠶室，因受宮刑者防中風需到蠶室保溫才能活命。秦簡《法律答問》：“臣邦真戎君長，爵當上造以上，有罪當贖者，..其有腐罪，〔贖〕宮。”秦簡中的“宦者”、“宦奄”、“宮隸”、“宮均人”、“宮更人”、“宮狡士”，大都是受過宮刑的男女犯人。根據司馬遷的說法，宮刑為次死之刑。漢文帝廢肉刑不包括宮刑在內。漢武帝時，司馬遷以李陵降匈奴，募下蠶室①。東漢光武帝建武二十八年（公元52 年）詔死罪系囚，皆一切募下蠶室②。和帝永元八年（公元96 年）詔犯大逆募下蠶室③。這說明兩漢可用宮刑代死罪。
④ 參見《漢書·霍光傳》、《後漢書·梁冀列傳》、《晉書·刑法志》。⑤ 見《漢書·孔光傳》。
⑥ 見《漢書·李陵傳》。
⑦ 參見《漢書·楊惲傳》、《息夫躬傳》等。
① 《漢書·刑法志》。
② 《漢書·刑法志》。
③ 《漢書·刑法志》。
① 《漢書·司馬遷傳》。
② 《後漢書·光武帝紀》。
③ 《後漢書·和帝紀》。
笞刑笞即用竹制成的板子榜掠犯人。秦簡《法律答問》：“‘不會，笞；未盈卒歲得，以將陽又行笞’。今士伍甲不會，笞五十。”這條律文及解釋是說征發徭役時不應征報到，要受笞刑。又如《廄苑律》規定，喂養耕牛不好的，“殿，笞卅”。又如《秦律雜抄》：“城旦為工殿者，笞人百。”說明秦施用笞刑比較普遍。
在漢景帝以前，笞刑是笞背，容易使人致死。漢景帝時，定《■令》，規定“當笞者笞臀”，並且規定“笞者，■長五尺，其本大一寸，其竹也，末薄半寸，皆平其節。”在施行笞刑時，“毋得更人，畢一罪乃更人”④。徒刑徒刑就是在罪犯論處後，由專門機關拘系，強令服一定時限苦役的刑罰。秦漢徒刑的名稱最初表示服苦役的工種，後來有了刑期的含義。
城旦舂。秦漢強制勞役方式大多是築城，即名“城旦”。舂者，即“不豫作徭，但舂作米”。男子為城旦，女子為舂。但城旦舂所從事的勞役往往超出築城和舂米的范圍。城旦舂是最重的徒刑。據東漢衛宏《漢舊儀》，城旦舂附加髡鉗者（剃發曰髡，以鐵束項曰鉗）為五歲刑，不加髡鉗者即完城旦舂為四歲刑。
鬼薪白粲。男為鬼薪，女為白粲。秦簡《法律答問》：“何謂‘當刑為鬼薪’？當耐為鬼薪未斷，以當刑隸臣及完城旦誣告人，是謂‘當刑鬼薪’。”《漢書·惠帝紀》：“上造以上及內外公孫耳孫有罪當刑及當為城旦舂者，皆耐為鬼薪白粲。”應劭注曰：“取薪給宗廟為鬼薪，坐擇米使正白為白粲，皆三歲刑也。”
司寇。《漢舊儀》：“罪為司寇，司寇男備守，女為作如司寇，皆作二歲。”司，同伺，就是被派往邊地服勞役，並用以防禦外寇，故名司寇。候。秦簡《秦律雜抄》：“當除弟子籍不得，置任不審，皆耐為候。”
“耐為候”即被發往邊地充當斥候。候是秦代刑罰，漢代與此相類似的是“罰作”、“複作”。《史記·馮唐列傳》：“云中守魏尚坐上功首虜差六級，陛下下之吏，削其爵，罰作之。”《漢書·宣帝紀》：“使女徒複作。”《漢舊儀》：“男為戍罰作，女為複作，皆一歲。”複作實際起初不限于女徒。如元狩元年（公元前122 年），平侯遂坐知人盜官母馬，為臧，會赦，複作①。後來才演變為針對女徒的刑種。
漢代徒刑，二至四歲的統稱為耐罪，意為不虧形體，猶堪其事，故謂之耐罪。據《後漢書·陳寵傳》載：“今律令..耐罪千六百九十八。”說明漢代有關耐罪的律令是十分繁密的。
籍沒籍沒又稱“收”。《史記·商君列傳》：“事末利及怠而貧者，舉以為④ 《漢書·刑法志》。
① 據《漢書·王子侯表》。
收孥。”《索隱》：“收錄其妻子，沒為官奴婢。”秦簡《法律答問》：“隸臣將城旦，亡之，完為城旦，收其外妻、子。”漢律規定，罪人的妻子“沒為官奴婢黥面”②。《呂氏春秋，開春論》注引漢律：“律坐父兄投入為奴。”由于籍沒刑的存在，因而造成秦漢時期官奴婢為數眾多的狀況。
遷刑和徙邊遷刑，見于秦簡和史籍，是秦廣泛使用的一種刑罰。“百姓不當老，至老時不用請，敢為詐偽者，..伍人，戶一盾，皆遷之。”③秦始皇八年（公元前239 年），長安君反，死屯留。軍吏皆斬死，“遷其民于臨洮”④。遷刑，漢代稱徙邊。明帝永平八年（公元65 年），“詔三公募郡國中都官死罪系囚，減死一等，勿笞，詣度遼將軍營，屯朔方、五原之邊縣。”①章帝建初七年（公元82 年），“詔天下系囚減死一等，勿笞，詣邊戌，妻子隨，占著所在。”②以後和帝、安帝、桓帝時皆有徙邊之令。
遷刑和徙邊都是流放到邊疆去。但秦的遷刑在刑罰等級上較徒刑城旦為輕，而漢代的徙邊為減死一等的重刑。
罰金罰金多半適用于對封建統治者危害不嚴重的雜犯輕罪，秦代稱貲贖，漢代始稱罰金。據《說文》：“貲，小罰以財自贖也。”秦律貲刑包括“貲甲”、“貲盾”、“貲布”等等，多用實物償付。漢代罰金用金屬貨幣償付。如：“三人以上無故群飲，罰金四兩”；“蹕先至而犯者，罰金四兩”③；“諸侯在國，名田他縣，罰金二兩”④。
② 據《三國志·魏志·毛玠傳》。
③ 《秦律雜抄》。
④ 《史記·秦始皇本紀》。
① 《後漢書·明帝紀》。
② 《後漢書·章帝紀》。
③ 《漢書·文帝紀》注。
④ 《漢書·哀帝紀》注。
第四節秦漢的司法制度司法組織秦漢朝廷設有廷尉。所謂“廷，平也。治獄貴平，故以為號。”⑤廷尉是主管刑獄的最高長官，其下設有正、左右監、左右平等屬官，主要任務是：負責詔獄，即皇帝交辦的案件；審理地方移送審判和複核的重大疑難案件。但不管什麼案件，也不管廷尉的審理結論如何，皇帝都有最後的裁奪權。漢成帝時于尚書中“又置三公曹，主斷獄”，也握有一定的司法權。遇有重大疑難案件，其他高級官員也參與審判，叫作“雜治”。
秦漢的地方司法機關，系由地方行政長官郡守、縣令兼理。守、令均有佐吏：在郡為決曹掾，在縣為丞，都是專職獄吏。縣以下嗇夫和游徼等鄉官也負有維持治安、逮捕罪犯等職責。
訴訟制度秦代的訴訟形式，大致可分為自訴和公訴兩種。自訴即案件的當事人直接向官府告發，“辭者辭廷”①。公訴即官吏代表封建官府糾舉犯罪。在秦的訴訟活動中，大量的是公訴案件。
漢代的訴訟形式明確地分為“告”和“劾”兩種。告是當事人直接向司法機關提起訴訟，相當于自訴。劾是指官吏糾舉犯罪者，類似于公訴。
審判制度據秦簡《封診式》所舉案例，秦代從立案開始，經調查、勘驗、查封、審判，直到判決，都有嚴格的規定，如：“治獄，能以書從（讀為蹤）跡其言，毋笞掠而得人情為上；笞掠為下，有恐為敗。”要求在審訊中耐心聽取各方面意見，“盡其言而書之”，“詰之極而數訑，更言不服，其律當笞掠者，乃笞掠”。不采取拷打逼供的下策，只有當訊問到犯人理屈辭窮，仍然翻改口供或進行欺騙、拒不服罪的時候，才依法施行拷打。這些規定反映了秦代依法判案的精神。它比起一味地刑訊逼供信，有值得肯定之處。但以官吏主觀地蹤跡其言于前，又以笞掠施之于後，也反映了封建司法制度專橫擅斷的基本特點。
漢代的審訊過程叫“鞠獄”。司法機關審訊犯人，雖然也注重證據，但主要以口供作為判決的依據，因此廣泛采用刑訊逼供的方法，強迫犯人招供。“捶楚之下，何求而不得。”①因此造成了眾多的冤獄。
關于判決，即“斷獄”。秦漢兩代的統治者都要求治獄吏及時處理案件，作出判決，嚴禁拖延。所作判決，要符合法律規定，不得故縱、故不直（即重罪輕判或輕罪重判），違者要依法懲處。但在封建司法制度下，皇帝可以隨時改變律文，貴族官吏可以憑借權勢干預司法過程，是很難做到及時而公⑤ 《漢書·百官公卿表》顏師古注。
① 《法律答問》。
① 《漢書·路溫舒傳》正的。
圖版目次一、牛耕畫像石（拓片） 東漢陝西米脂出土二、收獲畫像石（拓片） 東漢四川成都出土三、紡織·銅貯貝器蓋飾西漢云南晉甯石寨山二十號墓出土四、帛畫（局部） 西漢長沙馬王堆一號漢墓出土五、錦繡西漢長沙馬王堆一號漢墓出土六、地毯東漢新疆民豐縣尼雅出土七、人獸葡萄紋罽東漢新疆民豐縣尼雅出土八、蠟染棉布東漢新疆民豐縣尼雅出土九、彩繪陶盤西漢河北滿城漢墓出土十、云紋漆奩紋飾西漢長沙馬王堆一號漢墓出土十一、秦始皇陵·兵馬俑前鋒隊列秦陝西西安出土十二、秦始皇陵·兵馬俑個體像秦陝西西安出土秦始皇陵·銅車馬秦陝西西安出土以上圖版共十二幅。圖版一、九，選自《文化大革命期間出土文物》第一輯。圖版二，選自《新中國出土文物》。圖版三，選自《中華人民共和國出土文物展覽展品選集》。圖版四、五，選自《長沙馬王堆一號漢墓發掘報告》。圖版六、七、八，選自《新疆出土文物》。圖版十，選自《漢代漆器藝術》。圖版十一、十二，“銅車馬”選自《秦兵馬俑》，其余均選自《秦始皇陵兵馬俑》。